Обеспечение исполнения обязательств в гражданском праве

Условия, которые запрещается включать в банковскую гарантию, используемую для целей Закона № 44-ФЗ

Такие условия предусмотрены ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ и п. “б” Дополнительных требований.

На основании этих норм недопустимо включать в банковскую гарантию:– требование о представлении заказчиком гаранту (банку) судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);– положения о праве гаранта (банка) отказывать в удовлетворении требования заказчика о платеже по банковской гарантии в случае непредоставления гаранту (банку) заказчиком уведомления о нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или расторжении контракта (за исключением случаев, когда направление такого уведомления предусмотрено условиями контракта или законодательством РФ) (абзац второй п. “б” Дополнительных требований);– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) отчета об исполнении контракта (абзац третий п. “б” Дополнительных требований);– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в Перечень (абзац четвертый п. “б” Дополнительных требований).

Ответ подготовил: Баркова Лилия, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТКонтроль качества ответа: Александров Алексей, рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Требуется обеспечение исполнения контракта? Поможем оформить заявку на банковскую гарантию, заполнить анкету банка, приложить нужные документы, проверить их корректность, подписать электронной подписью и направить в банк. Оставить заявку >>

Удержание имущества должника

Удержание имущества должника – состоит в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, например, подрядчика, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока должник не погасит связанные с данной вещью платежи.

Особенности удержания вещи:

• Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели;
• Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что права на нее приобретены третьим лицом (не должником);
• Для реализации этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором.

Главные принципы выполнения условий соглашения

Еще одним интересным вопросом является обеспечение обязательств. Понятие и виды требований, как уже говорилось, в первую очередь основываются на юридической обязанности должника совершить или отказаться от осуществления конкретного действия в пользу кредитора. При этом данное стремление нельзя назвать самоцелью: основная роль принадлежит исполнению долга, а прекращение обязательства возможно только после его осуществления. Такие правоотношения отличаются от модели отношений, исходящих из принадлежностей материальных благ, т. е. вещных прав.

Золотым правилом обязательственного института, существовавшего в гражданско-правовой сфере большинства стран, всегда являлось выполнение договорных требований на соответствующем уровне в оговоренные сроки. Исключения могут составлять только случаи, предусмотренные нормативно-правовыми актами или дополнительными пунктами в самом соглашении. Абсолютно недопустимым является изменение условий односторонней сделки или отказ от ее исполнения. Понятие обеспечения обязательств и виды обеспечений в данном контексте являются принципиально важными моментами, поскольку прекратить обязательство способно только его исполнение, выполненное на соответствующем уровне. Стоит также отметить, что на стадии заключения соглашения совершенно недопустимым является включение в договор условий, наступление которых не имеет даже теоретической возможности. Такие сделки признаются ничтожными, не имеющими законной силы.

Требования, предъявляемые к банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ

Согласно ч. 1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ заказчики принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный ст. 74.1 НК РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

Банковская гарантия должна быть безотзывной (ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

Дополнительными требованиями (далее – Дополнительные требования), утвержденными постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 (далее – Постановление № 1005), установлено, что банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. При оформлении банковской гарантии в письменной форме на бумажном носителе на нескольких листах все листы банковской гарантии должны быть пронумерованы, прошиты, подписаны и скреплены печатью банка (п. “в” Дополнительных требований).

Согласно ч.ч. 8, 8.1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия, информация о ней и документы, предусмотренные ч. 9 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, должны быть включены либо в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе (далее – ЕИС), либо (если такие заявки и (или) контракты содержат сведения, составляющие государственную тайну) в закрытый реестр банковских гарантий, который в ЕИС не размещается. До ввода в эксплуатацию единой информационной системы информация и документы, предусмотренные Законом № 44-ФЗ, размещаются на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) в порядке, установленном Правительством РФ (ч. 5 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).

Удержание

Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств применялось ранее в гражданском обороте, но юридическое оформление получило с принятием ГК РФ. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (ст. 359 ГК РФ).

Условия применения удержания:

• неоплата вещи в установленный в договоре срок;
• невыполнение обязанности по возмещению издержек и других расходов, связанных с вещью;
• невыполнение обязанности по возмещению различных убытков по обязательствам между предпринимателями.

Правовой механизм данного способа заключается в том, что кредитор может применять удержание на законном основании как обеспечивающее обязательство только при наличии у себя вещи, результата работ, готовой продукции, материалов или оборудования, принадлежащих должнику. Например, по договору подряда подрядчик удерживает результат работы до тех пор, пока заказчик не произведет ее оплату, а если тот в течение двух месяцев не рассчитается с подрядчиком, то имеет право ее реализовать. С другой стороны, удержание как способ обеспечения исполнения обязательств является одним из способов самозащиты гражданских прав (ст. 14 ГК РФ)

Удержание как обеспечение обязательства в предпринимательской деятельности может применяться кредитором независимо от основания его возникновения, а также обеспечивает требования в ситуации, когда права на удержанную вещь перешли от должника к третьим лицам в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства (п. 2 ст. 359 ГК РФ).

Анализ ст. 359 ГК РФ говорит о том, что предметом данного способа являются вещи, не изъятые из оборота. Гражданское законодательство относит к вещам недвижимые и движимые вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное имущество. Законодатель не определил круг вещей, к которым может применяться этот способ, поэтому вопрос о предмете удержания носит спорный характер. В частности, отдельные авторы, также не может быть предметом удержания, т.к. право кредитора закреплено Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Все сделки с недвижимым имуществом, а к нему относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, подлежат государственной регистрации.

Правовая конструкция данного способа имеет много общего с залогом. Применение удержания или залога осуществляется в отношении вещи, находящейся у кредитора, и он вправе требовать удовлетворения за счет удерживаемого имущества. При несвоевременном исполнении или неисполнении должником основного обязательства кредитор возмещает свои издержки и убытки путем реализации удерживаемой вещи.

Одним из отличий залога от удержания является то, что в заключенном обязательстве имущество находится у залогодержателя для обеспечения основного обязательства, а необходимость применения удержания возникает у кредитора при ненадлежащем исполнении должником договорных отношений, без связи с обеспечивающим обязательством.

Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств осуществляется в отношении имущества должника и не может применяться к вещам кредитора. В том случае, если кредитор должен передать свое имущество должнику в качестве встречного исполнения в соответствии с договором, но не выполнил это обязательство, необходимо использовать нормы ст. 328 ГК РФ. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от него и потребовать возмещение понесенных убытков.

Залог, его разновидности

Залог является одним из самых надежных методов гарантирования исполнения договорных обязательств. В случае отказа от выполнения долга залогодержатель компетентен получить требуемую сумму из стоимости поставленного в залог имущества должника. Среди видов залога, которые используются сегодня, стоит отметить:

• ипотеку – объектом залога является недвижимость и ценные бумаги;
• твердый залог – подразумевается наложение на предмет, который остается у должника, соответствующих свидетельствующих о залоге обозначений;
• очередной залог – имущество может становиться предметом еще одного залога с целью обеспечить исполнение по договорному обязательству;
• товарный залог – передача имущества, предназначенного для личного использования, с целью получения краткосрочного кредита (залог вещей в ломбарде).

§ 7. Задаток

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке
1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.
4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).
Статья 381. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком
1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.
2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Признаки обязательства в гражданском праве

Название: Правоведение — Конспект лекций (Н.В. Городник)

1. понятие и признаки обязательств

Обязательство – правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Отличительные черты обязательственного правоотношения (обязательства):

· его сторонами являются строго определенные лица: должник и кредитор;

· содержание обязательства составляют права и обязанности сторон (как имущественные, так и неимущественные);

· под предметом обязательства понимаются определенные действия обязанного лица по передаче имущества, уплате денег и т. п.;

· обязательство определяет динамику гражданско-правовых отношений (передачу вещей, выполнение работ и пр.), следовательно, необходимо урегулировать все стадии существования обязательства (возникновение, изменение, исполнение, прекращение, ответственность за неисполнение);

· реализация кредитором своего права возможна только через выполнение должником своей обязанности (например, покупатель вещи не сможет ее получить, если продавец ее не передаст);

· применение к должнику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своей обязанности мер гражданско-правовой ответственности.

Читать: Аннотация Читать: Лекции 1–2 основы теории права

Читать:1. понятие и признаки праваЧитать:2. основные школы правопониманияЧитать:3. норма права. структура нормы праваЧитать:4. понятие источников права, их видыЧитать:5. понятие, виды и юридическая сила нормативно-правовых актовЧитать:6. понятие закона, его признакиЧитать:7. действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лицЧитать:8. система праваЧитать:9. юридические факты: понятие и видыЧитать:10. правоотношения: понятие, признаки, виды, содержаниeЧитать:Лекция 3 основы теории государстваЧитать:1. понятие государства и его признаки.Читать:2. форма правления (понятие, виды)Читать:3. форма государственного устройства (понятие, виды)Читать:Лекция 4–8 основы трудового праваЧитать:1. трудовые отношения и их признаки. отличие трудового договора от договора подрядаЧитать:2. понятие, содержание и срок трудового договораЧитать:3. заключение трудового договораЧитать:4. испытание при приеме на работуЧитать:5. изменение трудового договораЧитать:6. прекращение трудового договораЧитать:7.3. дисциплина труда. дисциплинарная ответственностьЧитать:8. виды случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя в результате виновных действий работникаЧитать:9. время отдыха. отпускаЧитать:Отпуск без сохранения заработной платыЧитать:11. гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучениемЧитать:12. защита трудовых прав работникаЧитать:Лекции 9–11 основы гражданского праваЧитать:1. понятие гражданского права как отрасли праваЧитать:2. физические лицаЧитать:3. юридические лица. понятие, виды, порядок регистрацииЧитать:4. общая собственность. общая собственность супруговЧитать:5. сделки. понятие и видыЧитать:6. доверенностьЧитать:7. сроки в гражданском правеЧитать:8. исковая давностьЧитать:Лекция 12 основы обязательственного праваЧитать:1. понятие и признаки обязательствЧитать:2. виды обязательствЧитать:3. основания возникновения обязательствЧитать:4. субъекты обязательства. перемена лиц в обязательствеЧитать:5. общие положения о договореЧитать:6. исполнение обязательствЧитать:Лекция 13 договор купли-продажиЧитать:Договор розничной купли-продажиЧитать:Лекция 14 договор займаЧитать:Лекция 15 общие условия возмещения вредаЧитать:Лекция 16 возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью

Поручительство и банковская гарантия

1) Поручительство – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства должен быть заключён в письменной форме под страхом недействительности.

2) Права поручителя7:

— вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник даже случае, если должник от них отказался или признал свой долг;

— к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

— вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

3) Ответственность поручителя8:

— поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя;

— поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

4) Прекращение поручительства9:

— с прекращением обеспеченного им обязательства;

— в случае изменения этого обязательства, влекущего неблагоприятные последствия для поручителя, без его согласия;

— с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал согласия отвечать за нового должника;

— если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

— по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано;

— если такой срок не установлен, то в случае, если кредитор в течение одного года со дня наступления срока обязательства не предъявит иска к поручителю;

— если срок исполнения основного обязательства не может быть определён или определён моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

5) Банковская гарантия – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате:

— обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство;

— гарант всегда обязан уплатить бенефициару по его письменному требованию ту сумму, которая была предусмотрена гарантией;

— отказ гаранта возможен, если требование или приложенные к нему документу не соответствуют условиям гарантии либо предоставлены гаранту по окончании определённого в гарантии срока;

— банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное;

— за выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение;

— принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Банковская гарантия прекращается10:

— уплатой бенефициару суммы, на которую она выдана;

— окончанием определённого в гарантии срока, на который она выдана;

— вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения её гаранту;

— письменным заявлением бенефициара об освобождении гаранта от его обязательств.

Независимая гарантия

Она представлена аналогом банковской гарантии, но предлагается не только кредитными организациями, но и разными коммерческими компаниями.

По условиям независимой гарантии можно прописывать разные виды обязательств, поэтому допускается передача не только денег, но и разных ценных бумаг или вовсе предметов, имеющих определенные установленные родовые признаки. Их передача не должна противоречить требованиям соглашения, составленного между двумя участниками сделки.

Гарант должен рассматривать требования бенефициара в установленные законом сроки, поэтому процесс выполняется в течение 5 дней. Допускается предусматривать в договоре другой период времени, но он не должен превышать 30 дней.

Общие требования к банковской гарантии

Общие требования к банковской гарантии, которая представляет собой разновидность независимой гарантии, установлены параграфом 6 главы 23 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 368 ГК РФ банковская гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить ее условия и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в банковской гарантии должны быть указаны:– дата выдачи;– принципал;– бенефициар;– гарант;– основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;– денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;– срок действия гарантии;– обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ) установлены дополнительные требования к банковским гарантиям, которые предоставляются заказчику в качестве обеспечения заявок на участие в конкурсе или закрытом аукционе, а также в качестве обеспечения исполнения контрактов (далее также – банковские гарантии).

Неустойка, удержание, задаток

1) Неустойка (штраф, пеня): Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 3

Законная неустойка (определённая законом независимо от соглашения сторон: размер её может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.

Договорная: определяется договором.

В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмещение убытков4:

— зачётная (возмещение убытков в части, не покрываемой неустойкой;

— штрафная – убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки;

— альтернативная – по выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки;

— исключительная – взыскивается только неустойка.

2) Удержание – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено:

— удержанием вещи могут обеспечиваться также исполнение других обязательств, сели договором не установлено иное;

— требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

3) Задаток способ обеспечения исполнения обязательства, при котором денежная сумма, признаваемая задатком, выдаваётся одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Несоблюдение формы соглашения о задатке (простой письменной) эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Функции задатка:

— платёжная – выдаётся в счёт причитающихся платежей по основному обязательству;

— удостоверительная – исполняя передачей задатка всё основное обязательство или его часть, должник подтверждает наличие обязательства;

— обеспечительная – засчитывается в счёт основного обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную денежную сумму задатка;

— компенсационная – сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачётом суммы задатка, если иное не предусмотрено договором.

Какими могут быть обязательства?

Еще одной характерной особенностью данной отрасли гражданского права следует назвать понятия и виды способов обеспечения исполнения обязательств. Санкции как меры государственного принуждения – своего рода гарантированная защита для кредитора от неблагоприятных материально-правовых последствий, вызванных недобросовестностью должника.

Исходя из понятия обязательств, виды и исполнение их содержания могут быть весьма разнообразными. Так, условно можно провести следующую классификацию:

• отчуждение (безвозмездное или возмездное) имущества в собственность другого лица (покупка-продажа);
• административное управление;
• предоставление имущества во владение;
• обязательное выполнение работ;
• оказание услуг;
• охрана имущества, находящегося в собственности;
• передача личных неимущественных прав.

• односторонние и многосторонние;
• утвержденные договором или альтернативные (на усмотрение должника или кредитора);
• личностные и общие (конкретное лицо не способно изменить или прекратить правоотношение);
• договорные и нормативно-правовые;
• основные и второстепенные.

Стоит также пояснить, что договорные обязательства, при которых одна сторона является кредитором, а вторая – должником, называются односторонними. Существует и другая категория правоотношений – взаимные. Такая модель обязательств подразумевает наличие у каждой участвующей в сделке стороны набора конкретных прав и обязанностей.

Гражданский кодекс РФ в 2015: независимая гарантия (ст.368-380 ГК РФ)

На четвертый день подготовки мини-обзоров у меня лично уже складывается впечатление, что я участвую в фото-проект 365, когда фотограф стремиться каждый день сделать хорошую фотографию. Впрочем, я не фотограф, поэтому пока мы занимаемся изучением изменений в Гражданский кодекс РФ

Напомню, что мое внимание приковано к обязательственному праву, которое поменялось благодаря ФЗ от 08.03.2015 №42-ФЗ

Тема данного обзора – независимая гарантия. Именно так, вы не ослышались. У меня отменяется банковская гарантия как способ обеспечения обязательства. Теперь у нас независимая гарантия. Что так долго ждали, а особо желающие могли использовать сами как непредусмотренный, но допускаемый законом способ, теперь есть в самом законе.

Определение независимой гарантии зависит от того, как оценить саму независимую гарантию. Если посмотреть на главу, в которой размещены соответствующие нормы, проанализировать суть введенных норм, то определение независимой гарантии, на наш взгляд, представляет следующее. Независимая гарантия это способ обеспечения обязательств, в силу которого гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Если восторги и приятные эмоции улеглись, то перейдем к тексту.

§ 8. Обеспечительный платеж

Статья 381.1. Обеспечительный платеж
1. Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж).

Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.
2. В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
3. Договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.4. На сумму обеспечительного платежа проценты, установленные статьей 317.1 настоящего Кодекса, не начисляются, если иное не предусмотрено договором.
Статья 381.2. Применение правил об обеспечительном платеже

Правила об обеспечительном платеже (статья 381.1) применяются также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.

Основные положения нового параграфа ГК РФ о залоге

Параграф 3 гл. 23 части первой ГК РФ о залоге (в ред. Закона N 367-ФЗ) посвящен, в частности:

а) общим положениям о залоге;

б) отдельным видам залога.

Общими положениями ГК РФ о залоге урегулированы следующие вопросы:

• понятие залога (ст. 334);
• основания возникновения залога (ст. 334.1);
• кто является залогодателем (ст. 335);
• кто является созалогодержателями (ст. 335.1);
• что относится к предмету залога (ст. 336);
• в чем состоит обеспечиваемое залогом требование (ст. 337);
• каким образом осуществляется владение предметом залога (ст. 338);
• условия и форма договора залога (ст. 339);
• нужна ли государственная регистрация залога и каким образом осуществляется учет залога (ст. 339.1);
• каким образом определяется стоимость предмета залога (ст. 340);
• с какого момента происходит возникновение залога (ст. 341);
• каким образом осуществляется соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов) (ст. 342);
• каким образом устанавливается очередность удовлетворения требований залогодержателей (ст. 342.1);
• каким образом осуществляется содержание и обеспечивается сохранность заложенного имущества (ст. 343);
• каковы могут быть последствия утраты или повреждения заложенного имущества (ст. 344);
• когда возможна замена или восстановление предмета залога (ст. 345);
• кто из сторон договора залога вправе пользоваться и распоряжаться предметом залога (ст. 346);
• каким образом осуществляется защита залогодержателем своих прав на предмет залога (ст. 347);
• каковы основания обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 348);
• каков порядок обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 349);
• как осуществляется реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания в судебном порядке (ст. 350);
• каким образом осуществляется реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания во внесудебном порядке (ст. 350.1);
• каков порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам (ст. 350.2);
• в каких случаях залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и обратить взыскание на заложенное имущество (ст. 351);
• в каких именно случаях прекращается залог (ст. 352);
• каким образом происходит сохранение залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу (ст. 353);
• каким образом может быть осуществлена передача прав и обязанностей по договору залога (ст. 354);
• каким образом может быть осуществлен перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом (ст. 355);
• что является договором управления залогом (ст. 356).

К отдельным видам залога ч. 2 параграфа 3 гл. 23 ГК РФ отнесла залог:

• товаров в обороте (ст. 357);
• вещей в ломбарде (ст. 358);
• обязательственных прав (ст. 358.1);
• прав по договору банковского счета (вклада) (ст. 358.9);
• прав участников юридических лиц (ст. 358.15);
• ценных бумаг (ст. 358.16).